[vc_row][vc_column][vc_column_text]

Реклама медицинской организации: юридические аспекты.

1. Общие требования к рекламе
2. Разграничение рекламы медицинских услуг и рекламы методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации
3. Обязательное наличие предупреждений в медицинской рекламе
4. Реклама для медицинских работников. Использование в рекламе образа медицинского или фармацевтического работника
5. Слова и выражения, которые не стоить употреблять в рекламе
6. Маркировка рекламы
7. Ответственность за ненадлежащую рекламу
8. Ответственность за рекламу без маркировки

Реклама медицинской организации регулируется Федеральным законом от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе», а также Гражданским кодексом РФ и разъяснительными письмами Федеральной антимонопольной службы (ФАС) по каким-либо конкретным случаям нарушения медицинской организацией законодательства о рекламе.

Понятие рекламы содержится в ст. 3 закона «О рекламе», под которой подразумевается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

[/vc_column_text][/vc_column][/vc_row][vc_row][vc_column][vc_column_text]

Общие требования к рекламе:

Общие требования к рекламе, указаны в ст. 5 закона «О рекламе», и они не многочисленны  — реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Сразу оговоримся: в тексте закона используется слово «товар», но под ним законодатель подразумевает в соответствии с ч.3 ст. 3 Закона «О рекламе» — продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Поэтому мы читаем — товар, подразумеваем — услуга.

Недобросовестной признается реклама, которая:

-содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

— порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента;

— представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара;

— является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения:

— о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

— о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара;

— об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;

— о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара;

— об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;

— о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;

— об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара;

— о правах на использование официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов) и символов международных организаций;

— об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград;

— о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;

— о результатах исследований и испытаний;

— о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара;

— о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар;

— об объеме производства или продажи рекламируемого или иного товара;

— об источнике информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральными законами;

— о месте, в котором до заключения договора об оказании услуг заинтересованные лица могут ознакомиться с информацией, которая должна быть предоставлена таким лицам в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

— об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

Реклама не должна:

— побуждать к совершению противоправных действий;

— призывать к насилию и жестокости;

— иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта;

— формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц;

— содержать информацию порнографического характера.

В рекламе не допускается:

 — использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации;

— указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной власти или органами местного самоуправления либо их должностными лицами;

— демонстрация процессов курения табака или потребления никотинсодержащей продукции и потребления алкогольной продукции;

— использование образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники, в рекламе, распространяемой в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, в рекламе, размещенной в печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников;

— указание на то, что рекламируемый товар произведен с использованием тканей эмбриона человека;

— указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий;

— распространение рекламы на информационном ресурсе иностранного агента;

— реклама медицинских услуг по искусственному прерыванию беременности.

[/vc_column_text][/vc_column][/vc_row][vc_row][vc_column][vc_column_text]

Разграничение рекламы медицинских услуг и рекламы методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации.

Часть 8 ст. 24 ФЗ «О рекламе», письмо ФАС от 25.09.2017 г. № АК/65861/17.

Различие состоит в следующем, если медицинские услуги можно рекламировать неограниченному кругу лиц, то реклама методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации возможна исключительно в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.

Часто возникает вопрос – что же можно рекламировать в качестве медицинской услуги?

Ответ вы найдете в Приказе Министерства здравоохранения РФ от 13 октября 2017 г. N 804н «Об утверждении номенклатуры медицинских услуг». Если рекламируемая вами услуга содержится в указанной номенклатуре, то она однозначно является медицинской и ее можно рекламировать с учетом требований, предъявляемых к рекламе медицинских услуг.

А как быть в том случае, если способы воздействия на организм человека или методы лечения полностью совпадают с названием медицинской услуги, указанной в номенклатуре.

Ответ на этот вопрос вы найдете в письмо ФАС от 25.09.2017 г. № АК/65861/17, смысл ответа следующий: Если в рекламе указаны способы воздействия на организм человека, полностью совпадающие с содержащимися в номенклатуре, это позволяет квалифицировать ее как рекламу медицинских услуг. При этом не должно быть иной информации, позволяющей выделить иные объекты рекламирования, в том числе не должно раскрываться содержание того или иного метода профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации.

Реклама медицинских услуг, методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации не должна:

— содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения объекта рекламирования;

— содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с использованием объекта рекламирования;

— создавать представление о преимуществах объекта рекламирования путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации объекта рекламирования;

— содержать утверждения или предположения о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо расстройств здоровья;

[/vc_column_text][/vc_column][/vc_row][vc_row][vc_column][vc_column_text]

Обязательное наличие предупреждений в медицинской рекламе.

Ст. 24 ФЗ «О рекламе» и письмо ФАС от 21.06.2017 г.

Позиция ФАС по данному вопросу следующая:

Согласно части 3 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» требования пунктов 2 — 5 части 1 настоящей статьи распространяются также на рекламу медицинских услуг, в том числе на рекламу методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации. В соответствии с частью 7 данной статьи реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

Таким образом, статья 24 Федерального закона «О рекламе» также предусматривает, что реклама методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации является частью рекламы медицинских услуг.

Учитывая изложенное, положения части 5 статьи 14.3 КоАП РФ применяются в случае выявления нарушения законодательства о рекламе в рекламе медицинских услуг, в состав которой входит не только реклама методов лечения, но также и реклама методов профилактики, диагностики и медицинской реабилитации.

Стоит отметить, что Федеральный закон «О рекламе» не содержит понятия методов профилактики, диагностики, лечения или медицинской реабилитации. Вопрос об отнесении тех или иных способов воздействия на организм человека к методам профилактики, диагностики, лечения или медицинской реабилитации входит в компетенцию Минздрава России.

В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, — не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, — не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

[/vc_column_text][/vc_column][/vc_row][vc_row][vc_column][vc_column_text]

Реклама для медицинских работников. Использование в рекламе образа медицинского или фармацевтического работника.

В том случае, если вы создаете рекламу исключительно для медицинских работников, которая будет распространена в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций, либо реклама будет распространена в печатных изданиях, предназначенных для медицинских работников, то наличие в рекламе предупреждения о возможных противопоказаниях, необходимости ознакомления с инструкцией или консультации врача не требуется.

Также для такой рекламы нет каких-либо ограничений на использование образов медицинских и фармацевтических работников.

Но есть одно НО. В том случае, если вы создаете рекламу для неограниченного круга лиц, т.е. для простого обывателя, то использование образов медицинских и фармацевтических работников возможно только лишь, в рекламе медицинских услуг и средств личной гигиены и более нигде. Об этом говорит Пункт 4 части 5 статьи 5 ФЗ «О рекламе».

[/vc_column_text][/vc_column][/vc_row][vc_row][vc_column][vc_column_text]

Слова и выражения, которые не стоить употреблять в рекламе.

Под однозначным запретом находятся нецензурные и бранные слова и выражения.

Остальные слова и выражения можно использовать, но некоторые из них только в том случае, если вы впоследствии сумеете доказать их достоверность.

Поскольку в п.29 постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 №58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» указано «использование в рекламе сравнительной характеристики объекта рекламирования с иными товарами, например, путем употребления слов «лучший», «первый», «номер один», должно производиться с указанием конкретного критерия, по которому осуществляется сравнение и который имеет объективное подтверждение».

Если вы готовы предоставить доказательства того, что ваши цены самые низкие в регионе или в стране в целом, то без проблем можете указывать в рекламе данные выражения.

Если вы указали, что у вас работают лучшие врачи, то вы должны это подтвердить, лучшие по сравнению с кем, или по версии кого? Если в медицинской организации работает врач, который был признан лучшим на Всероссийском конкурсе врачей, то вы совершенно спокойно можете указать, что в вашей клинике работает лучший врач России.

К сожалению, как показывает практика, медицинские организации очень редко могут подтвердить  достоверность вышеуказанных выражений.

Исходя из вышесказанного, мы приводим список, самых встречающихся и нежелательных к употреблению слов в рекламе:

Все прилагательные с приставкой «самый», например: самый надежный, самый новый, самый безопасный, самый успешный, самый известный, самый низкий, самый лучший, и т.д.

Прилагательные, например: идеальный, лучший, новейший, ультрасовременный, передовой, абсолютный, совершенный, бесподобный, непревзойденный, единственный и т.п.

Существительные, например: номер 1, лидер, эталон, гарант, флагман, идеал, абсолют и т.п.

[/vc_column_text][/vc_column][/vc_row][vc_row][vc_column][vc_column_text]

Маркировка рекламы

Требования по маркировке рекламы содержатся в ст. 18.1 Федерального закона «О рекламе».

Основные моменты:

реклама, распространяемая в интернете, должна содержать пометку «реклама», указание на рекламодателя и (или) сайт, содержащий информацию о рекламодателе;

распространение интернет-рекламы допускается при условии присвоения ей идентификатора – уникального цифрового обозначения, предназначенного для обеспечения прослеживаемости распространенной в интернете рекламы и учета информации о ней;

разместившие интернет-рекламу лица: рекламодатели, рекламораспространители, операторы рекламных систем, за исключением оператора социальной рекламы, обязаны предоставлять/обеспечивать предоставление информации об этой рекламе в Роскомнадзор.

Сроки хранения рекламных материалов.

Рекламные материалы или их копии, в том числе все вносимые в них изменения, а также договоры на производство, размещение и распространение рекламы должны храниться в течение года со дня последнего распространения рекламы или со дня окончания сроков действия таких договоров.

[/vc_column_text][/vc_column][/vc_row][vc_row][vc_column][vc_column_text]

Ответственность за ненадлежащую рекламу.

Ответственность за ненадлежащую рекламу установлена ст. 38 ФЗ «О рекламе», при этом законодатель разграничивает кто именно и за какие нарушения требований ФЗ «О рекламе» несет ответственность.

Так, часть 6 статьи 38 ФЗ «О рекламе» указывает: Рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2 — 8, 10.4 и 12 статьи 5, статьями 6 — 9, частями 4 — 6 статьи 10, статьей 12, частью 3 статьи 19, частями 2 и 6 статьи 20, частями 1, 3, 5 статьи 21, статьями 24 и 25, частями 1 и 6 статьи 26, частями 1 и 5 статьи 27, статьями 28 — 30.2 настоящего Федерального закона.

Часть 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе» указывает: Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 3 части 4, пунктом 6 части 5, частями 9 — 10.3, 12 статьи 5, статьями 7 — 9, частями 3.13, 3.14, 3.19 статьи 10, статьями 12, 14 — 18, частью 16 статьи 18.1, частями 2 — 4 и 9 статьи 19, частями 2 — 6 статьи 20, частями 2 — 5 статьи 21, частями 7 — 9 статьи 24, статьей 25, частями 1 — 5 статьи 26, частями 2 и 5 статьи 27, частями 1, 4, 7, 8, 11 и 13 статьи 28, частями 1, 3, 4, 6 и 8 статьи 29, частями 1 и 2 статьи 30.1 настоящего Федерального закона.

Часть 8 статьи 38 ФЗ «О рекламе» указывает:  Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение требований, указанных в частях 6 и 7 настоящей статьи, в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.

Вид и размер административного наказания за нарушение требований, предъявляемых к «медицинской»  рекламе содержаться в ч. 5 ст. 14.3 Кодекса об административных правонарушениях РФ, а именно:

 Нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, в том числе методов лечения, а также биологически активных добавок —

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц — от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

[/vc_column_text][/vc_column][/vc_row][vc_row][vc_column][vc_column_text]

Ответственность за рекламу без маркировки

Поскольку медицинская организация является непосредственно рекламодателем, то может быть привлечена к административной ответственности по ч.15 ст.14.3 Кодекса об административных правонарушениях РФ —

Неисполнение рекламодателем, рекламораспространителем, оператором рекламной системы обязанности по предоставлению информации или обязанности по обеспечению предоставления информации о распространенной в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» рекламе в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, в соответствии с законодательством о рекламе, либо нарушение установленных сроков исполнения таких обязанностей, либо предоставление в указанный орган при исполнении таких обязанностей неполной, недостоверной, неактуальной информации —

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на должностных лиц — от тридцати тысяч до ста тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

а также по ч.16 ст.14.3 Кодекса об административных правонарушениях РФ –

Распространение рекламы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» без присвоенного оператором рекламных данных соответствующей рекламе идентификатора рекламы либо нарушение требований к его размещению при распространении рекламы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» —

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от тридцати тысяч до ста тысяч рублей; на должностных лиц — от ста тысяч до двухсот тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

О технической стороне настройки контекстной рекламы для медицинских организаций, Вы, можете узнать здесь

[/vc_column_text][/vc_column][/vc_row]