Реклама медицинской организации: юридические аспекты.
- Общие требования к рекламе
- Разграничение рекламы медицинских услуг и рекламы методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации
- Обязательное наличие предупреждений в медицинской рекламе
- Реклама для медицинских работников. Использование в рекламе образа медицинского или фармацевтического работника
- Слова и выражения, которые не стоить употреблять в рекламе
- Маркировка рекламы
- Ответственность за ненадлежащую рекламу
- Ответственность за рекламу без маркировки
Реклама медицинской организации регулируется Федеральным законом от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе», а также Гражданским кодексом РФ и разъяснительными письмами Федеральной антимонопольной службы (ФАС) по каким-либо конкретным случаям нарушения медицинской организацией законодательства о рекламе.
Понятие рекламы содержится в ст. 3 закона «О рекламе», под которой подразумевается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Общие требования к рекламе:
Общие требования к рекламе, указаны в ст. 5 закона «О рекламе», и они не многочисленны — реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
Сразу оговоримся: в тексте закона используется слово «товар», но под ним законодатель подразумевает в соответствии с ч.3 ст. 3 Закона «О рекламе» — продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Поэтому мы читаем — товар, подразумеваем — услуга.
Недобросовестной признается реклама, которая:
-содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;
— порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента;
— представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара;
— является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.
Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения:
— о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;
— о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара;
— об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;
— о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара;
— об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;
— о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;
— об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара;
— о правах на использование официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов) и символов международных организаций;
— об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград;
— о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;
— о результатах исследований и испытаний;
— о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара;
— о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар;
— об объеме производства или продажи рекламируемого или иного товара;
— об источнике информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральными законами;
— о месте, в котором до заключения договора об оказании услуг заинтересованные лица могут ознакомиться с информацией, которая должна быть предоставлена таким лицам в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
— об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.
Реклама не должна:
— побуждать к совершению противоправных действий;
— призывать к насилию и жестокости;
— иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта;
— формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц;
— содержать информацию порнографического характера.
В рекламе не допускается:
— использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации;
— указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной власти или органами местного самоуправления либо их должностными лицами;
— демонстрация процессов курения табака или потребления никотинсодержащей продукции и потребления алкогольной продукции;
— использование образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники, в рекламе, распространяемой в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, в рекламе, размещенной в печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников;
— указание на то, что рекламируемый товар произведен с использованием тканей эмбриона человека;
— указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий;
— распространение рекламы на информационном ресурсе иностранного агента;
— реклама медицинских услуг по искусственному прерыванию беременности.
Разграничение рекламы медицинских услуг и рекламы методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации.
Часть 8 ст. 24 ФЗ «О рекламе», письмо ФАС от 25.09.2017 г. № АК/65861/17.
Различие состоит в следующем, если медицинские услуги можно рекламировать неограниченному кругу лиц, то реклама методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации возможна исключительно в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.
Часто возникает вопрос – что же можно рекламировать в качестве медицинской услуги?
Ответ вы найдете в Приказе Министерства здравоохранения РФ от 13 октября 2017 г. N 804н «Об утверждении номенклатуры медицинских услуг». Если рекламируемая вами услуга содержится в указанной номенклатуре, то она однозначно является медицинской и ее можно рекламировать с учетом требований, предъявляемых к рекламе медицинских услуг.
А как быть в том случае, если способы воздействия на организм человека или методы лечения полностью совпадают с названием медицинской услуги, указанной в номенклатуре.
Ответ на этот вопрос вы найдете в письмо ФАС от 25.09.2017 г. № АК/65861/17, смысл ответа следующий: Если в рекламе указаны способы воздействия на организм человека, полностью совпадающие с содержащимися в номенклатуре, это позволяет квалифицировать ее как рекламу медицинских услуг. При этом не должно быть иной информации, позволяющей выделить иные объекты рекламирования, в том числе не должно раскрываться содержание того или иного метода профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации.
Реклама медицинских услуг, методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации не должна:
— содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения объекта рекламирования;
— содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с использованием объекта рекламирования;
— создавать представление о преимуществах объекта рекламирования путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации объекта рекламирования;
— содержать утверждения или предположения о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо расстройств здоровья;
Обязательное наличие предупреждений в медицинской рекламе.
Ст. 24 ФЗ «О рекламе» и письмо ФАС от 21.06.2017 г.
Позиция ФАС по данному вопросу следующая:
Согласно части 3 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» требования пунктов 2 — 5 части 1 настоящей статьи распространяются также на рекламу медицинских услуг, в том числе на рекламу методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации. В соответствии с частью 7 данной статьи реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Таким образом, статья 24 Федерального закона «О рекламе» также предусматривает, что реклама методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации является частью рекламы медицинских услуг.
Учитывая изложенное, положения части 5 статьи 14.3 КоАП РФ применяются в случае выявления нарушения законодательства о рекламе в рекламе медицинских услуг, в состав которой входит не только реклама методов лечения, но также и реклама методов профилактики, диагностики и медицинской реабилитации.
Стоит отметить, что Федеральный закон «О рекламе» не содержит понятия методов профилактики, диагностики, лечения или медицинской реабилитации. Вопрос об отнесении тех или иных способов воздействия на организм человека к методам профилактики, диагностики, лечения или медицинской реабилитации входит в компетенцию Минздрава России.
В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, — не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, — не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
Реклама для медицинских работников. Использование в рекламе образа медицинского или фармацевтического работника.
В том случае, если вы создаете рекламу исключительно для медицинских работников, которая будет распространена в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций, либо реклама будет распространена в печатных изданиях, предназначенных для медицинских работников, то наличие в рекламе предупреждения о возможных противопоказаниях, необходимости ознакомления с инструкцией или консультации врача не требуется.
Также для такой рекламы нет каких-либо ограничений на использование образов медицинских и фармацевтических работников.
Но есть одно НО. В том случае, если вы создаете рекламу для неограниченного круга лиц, т.е. для простого обывателя, то использование образов медицинских и фармацевтических работников возможно только лишь, в рекламе медицинских услуг и средств личной гигиены и более нигде. Об этом говорит Пункт 4 части 5 статьи 5 ФЗ «О рекламе».
Слова и выражения, которые не стоить употреблять в рекламе.
Под однозначным запретом находятся нецензурные и бранные слова и выражения.
Остальные слова и выражения можно использовать, но некоторые из них только в том случае, если вы впоследствии сумеете доказать их достоверность.
Поскольку в п.29 постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 №58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» указано «использование в рекламе сравнительной характеристики объекта рекламирования с иными товарами, например, путем употребления слов «лучший», «первый», «номер один», должно производиться с указанием конкретного критерия, по которому осуществляется сравнение и который имеет объективное подтверждение».
Если вы готовы предоставить доказательства того, что ваши цены самые низкие в регионе или в стране в целом, то без проблем можете указывать в рекламе данные выражения.
Если вы указали, что у вас работают лучшие врачи, то вы должны это подтвердить, лучшие по сравнению с кем, или по версии кого? Если в медицинской организации работает врач, который был признан лучшим на Всероссийском конкурсе врачей, то вы совершенно спокойно можете указать, что в вашей клинике работает лучший врач России.
К сожалению, как показывает практика, медицинские организации очень редко могут подтвердить достоверность вышеуказанных выражений.
Исходя из вышесказанного, мы приводим список, самых встречающихся и нежелательных к употреблению слов в рекламе:
Все прилагательные с приставкой «самый», например: самый надежный, самый новый, самый безопасный, самый успешный, самый известный, самый низкий, самый лучший, и т.д.
Прилагательные, например: идеальный, лучший, новейший, ультрасовременный, передовой, абсолютный, совершенный, бесподобный, непревзойденный, единственный и т.п.
Существительные, например: номер 1, лидер, эталон, гарант, флагман, идеал, абсолют и т.п.
Маркировка рекламы
Требования по маркировке рекламы содержатся в ст. 18.1 Федерального закона «О рекламе».
Основные моменты:
реклама, распространяемая в интернете, должна содержать пометку «реклама», указание на рекламодателя и (или) сайт, содержащий информацию о рекламодателе;
распространение интернет-рекламы допускается при условии присвоения ей идентификатора – уникального цифрового обозначения, предназначенного для обеспечения прослеживаемости распространенной в интернете рекламы и учета информации о ней;
разместившие интернет-рекламу лица: рекламодатели, рекламораспространители, операторы рекламных систем, за исключением оператора социальной рекламы, обязаны предоставлять/обеспечивать предоставление информации об этой рекламе в Роскомнадзор.
Сроки хранения рекламных материалов.
Рекламные материалы или их копии, в том числе все вносимые в них изменения, а также договоры на производство, размещение и распространение рекламы должны храниться в течение года со дня последнего распространения рекламы или со дня окончания сроков действия таких договоров.
Ответственность за ненадлежащую рекламу.
Ответственность за ненадлежащую рекламу установлена ст. 38 ФЗ «О рекламе», при этом законодатель разграничивает кто именно и за какие нарушения требований ФЗ «О рекламе» несет ответственность.
Так, часть 6 статьи 38 ФЗ «О рекламе» указывает: Рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2 — 8, 10.4 и 12 статьи 5, статьями 6 — 9, частями 4 — 6 статьи 10, статьей 12, частью 3 статьи 19, частями 2 и 6 статьи 20, частями 1, 3, 5 статьи 21, статьями 24 и 25, частями 1 и 6 статьи 26, частями 1 и 5 статьи 27, статьями 28 — 30.2 настоящего Федерального закона.
Часть 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе» указывает: Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 3 части 4, пунктом 6 части 5, частями 9 — 10.3, 12 статьи 5, статьями 7 — 9, частями 3.13, 3.14, 3.19 статьи 10, статьями 12, 14 — 18, частью 16 статьи 18.1, частями 2 — 4 и 9 статьи 19, частями 2 — 6 статьи 20, частями 2 — 5 статьи 21, частями 7 — 9 статьи 24, статьей 25, частями 1 — 5 статьи 26, частями 2 и 5 статьи 27, частями 1, 4, 7, 8, 11 и 13 статьи 28, частями 1, 3, 4, 6 и 8 статьи 29, частями 1 и 2 статьи 30.1 настоящего Федерального закона.
Часть 8 статьи 38 ФЗ «О рекламе» указывает: Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение требований, указанных в частях 6 и 7 настоящей статьи, в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.
Вид и размер административного наказания за нарушение требований, предъявляемых к «медицинской» рекламе содержаться в ч. 5 ст. 14.3 Кодекса об административных правонарушениях РФ, а именно:
Нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, в том числе методов лечения, а также биологически активных добавок —
влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц — от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Ответственность за рекламу без маркировки
Поскольку медицинская организация является непосредственно рекламодателем, то может быть привлечена к административной ответственности по ч.15 ст.14.3 Кодекса об административных правонарушениях РФ —
Неисполнение рекламодателем, рекламораспространителем, оператором рекламной системы обязанности по предоставлению информации или обязанности по обеспечению предоставления информации о распространенной в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» рекламе в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, в соответствии с законодательством о рекламе, либо нарушение установленных сроков исполнения таких обязанностей, либо предоставление в указанный орган при исполнении таких обязанностей неполной, недостоверной, неактуальной информации —
влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на должностных лиц — от тридцати тысяч до ста тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
а также по ч.16 ст.14.3 Кодекса об административных правонарушениях РФ –
Распространение рекламы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» без присвоенного оператором рекламных данных соответствующей рекламе идентификатора рекламы либо нарушение требований к его размещению при распространении рекламы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» —
влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от тридцати тысяч до ста тысяч рублей; на должностных лиц — от ста тысяч до двухсот тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
О технической стороне настройки контекстной рекламы для медицинских организаций, Вы, можете узнать здесь